□　劉　新　萇冬梅

　　基本情況

　　2010年12月23日，房地產(chǎn)公司與建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由建筑公司承包房地產(chǎn)公司開發(fā)建設(shè)的某北歐風(fēng)情廣場工程項(xiàng)目，合同價(jià)款203954700元，開工日期為2011年6月15日，竣工日期為2013年8月10日。2011年4月17日，建筑公司進(jìn)場施工，施工過程中因房地產(chǎn)公司工程進(jìn)度款支付多次逾期，建筑公司發(fā)出《終止合同通知書》，內(nèi)容為：因房地產(chǎn)公司于2011年開工至2013年期間多次不能按合同約定支付工程進(jìn)度款，雖然簽訂了補(bǔ)充協(xié)議和付款計(jì)劃，但均未如約履行。施工過程中發(fā)生的變更、往來函及月進(jìn)度產(chǎn)值報(bào)表，房地產(chǎn)公司也不簽字不確認(rèn)，建筑公司決定依法終止合同，全面清算。房地產(chǎn)公司回復(fù)稱因建筑公司施工能力不足，在履行合同過程中多次違約，因此同意終止《建設(shè)工程施工合同》。因雙方未就工程結(jié)算金額、工期及質(zhì)量責(zé)任達(dá)成一致意見，建筑公司將房地產(chǎn)公司訴至法院，要求其支付欠付的工程款，房地產(chǎn)公司提起反訴，要求建筑公司承擔(dān)包括部分隱蔽工程在內(nèi)的工程質(zhì)量責(zé)任。

　　焦點(diǎn)問題

　　本案的爭議焦點(diǎn)在于隱蔽工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由哪方來承擔(dān)。

　　一審過程中，經(jīng)房地產(chǎn)公司申請，法院委托了專業(yè)機(jī)構(gòu)對案涉工程的質(zhì)量進(jìn)行鑒定，鑒定機(jī)構(gòu)認(rèn)為案涉工程指定位置消防報(bào)警系統(tǒng)、廣播系統(tǒng)、聯(lián)動系統(tǒng)管線大部分不通，指定位置開關(guān)、插座盒未設(shè)置或管線不通，指定位置消火栓未設(shè)置或管線不通。建筑公司認(rèn)為其撤場前，房地產(chǎn)公司已經(jīng)讓后續(xù)施工單位進(jìn)場施工，鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)場勘察時，后續(xù)施工單位對管線敷設(shè)工程全部施工完畢，故鑒定機(jī)構(gòu)無法區(qū)分和確定管線不通是由誰造成，不應(yīng)由建筑公司承擔(dān)責(zé)任。房地產(chǎn)公司認(rèn)為在施工過程中，施工方將管子放在樓板中，然后用混凝土澆筑而形成走線路的管道，因?yàn)楣茏邮欠旁诨炷林械?，其他人無法破壞，故不存在無法查明責(zé)任的問題，只能是建筑公司施工時未預(yù)留管線管道或者在澆筑混凝土施工時將管線破損才導(dǎo)致管線不通。

　　法院經(jīng)審理后認(rèn)為，根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)作出的《司法鑒定書》，案涉工程存在指定位置樓板負(fù)彎矩保護(hù)層厚度不滿足《混凝土結(jié)構(gòu)施工質(zhì)量驗(yàn)收規(guī)范》的要求；指定位置消防報(bào)警系統(tǒng)、廣播系統(tǒng)、聯(lián)動系統(tǒng)管線大部分不通，不滿足設(shè)計(jì)或驗(yàn)收規(guī)范要求；指定位置開關(guān)、插座盒未設(shè)置或管線不通，不滿足設(shè)計(jì)或驗(yàn)收規(guī)范要求；指定位置消火栓未設(shè)置或管線不通，不滿足設(shè)計(jì)或驗(yàn)收規(guī)范要求等質(zhì)量問題。從上述鑒定結(jié)論看，建筑公司施工的工程質(zhì)量不僅存在管線不通問題，還存在指定位置上未設(shè)置消火栓、未按設(shè)計(jì)或規(guī)范要求進(jìn)行施工等問題，對此，施工人存在過錯。具體來說，管線工程系隱蔽工程，《中華人民共和國合同法》第二百七十八條規(guī)定（現(xiàn)《中華人民共和國民法典》第七百九十八條），隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。建筑公司雖主張其已經(jīng)通知房地產(chǎn)公司及監(jiān)理公司檢查，但是并未提供證據(jù)證實(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。建筑公司對管線不通等質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任；房地產(chǎn)公司作為發(fā)包方，沒有及時檢查管線工程質(zhì)量，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法院酌定由建筑公司承擔(dān)90%的賠償責(zé)任，由房地產(chǎn)公司承擔(dān)10%的責(zé)任。

　　律師提示

　　《中華人民共和國民法典》第七百九十七條規(guī)定，發(fā)包人享有作業(yè)進(jìn)度及工程質(zhì)量的檢查權(quán)，發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進(jìn)度、質(zhì)量進(jìn)行檢查。若承包人未履行通知檢查的義務(wù)而直接將現(xiàn)場覆蓋，發(fā)包人及監(jiān)理單位有權(quán)要求承包人鉆孔探測或揭開檢查來查看施工狀況，承包人有義務(wù)配合進(jìn)行，由此增加的費(fèi)用和延誤的工期一般由承包人承擔(dān)。第七百九十八條規(guī)定，隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)請求賠償停工、窩工等損失?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-20170201）第5.3條約定了隱蔽工程檢查的程序，承包人自檢后應(yīng)當(dāng)通知監(jiān)理檢查，監(jiān)理未按時檢查也未提出延期要求的，視為隱蔽工程檢查合格。

　　從上述法律規(guī)定和示范文本的內(nèi)容來看，隱蔽工程的驗(yàn)收有嚴(yán)格的程序規(guī)范，如因承包方或發(fā)包方未按照約定或者法律規(guī)定的程序?qū)﹄[蔽工程進(jìn)行驗(yàn)收的，導(dǎo)致施工質(zhì)量出現(xiàn)問題，雙方都有可能承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

　　作者單位為北京展達(dá)律師事務(wù)所