□　楊啟雪　張朝杰
 

　　違建拆除是違建治理工作的一個重要內(nèi)容，責令限期拆除是違建拆除法律程序中經(jīng)常用到的一個行政決定。在執(zhí)法實踐和司法實踐中，責令限期拆除屬于行政處罰，還是屬于行政強制，抑或是屬于行政命令，存在一些爭議。如果不對其進行清晰界定，將會給基層執(zhí)法帶來法律風險，還可能直接導致“同案不同判”現(xiàn)象，影響執(zhí)法公信力和法律權威。

　　相關法律規(guī)定

　　●　《中華人民共和國行政處罰法》

　　《中華人民共和國行政處罰法》第九條規(guī)定了行政處罰的6個種類：一是警告、通報批評;二是罰款、沒收違法所得、沒收非法財物;三是暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件;四是限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責令停產(chǎn)停業(yè)、責令關閉、限制從業(yè);五是行政拘留;六是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。盡管該法條并未將責令限期拆除明確列為行政處罰的類型，但第6種類型為相關法律、行政法規(guī)留有進行其他行政處罰種類規(guī)定的余地。

　　《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條規(guī)定，行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。由此可見，責令改正、責令限期改正是行政主體為了維護行政管理秩序，預防和制止社會危害事件與違法行為發(fā)生，依法對特定的行政管理相對人或特定物品作出的以限制權利或以義務為內(nèi)容的、臨時性的強制行為。如果行政機關和行政相對人對違法建設的認定無異議，那么責令限期拆除屬于行政強制措施，不屬于行政處罰;如果行政相對人不認可行政機關對違法建設的定性，責令限期拆除則失去了事實基礎，行政強制存在較大執(zhí)法風險，這種情況下將責令限期拆除當作行政處罰，應充分保障當事人陳述、申辯、聽證、復議及訴訟等權利。

　　●　《中華人民共和國土地管理法》

　　《中華人民共和國土地管理法》第八十三條規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除;對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關有權制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴;期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔。顯然，該法條將責令限期拆除明確定性為行政處罰。

　　●　《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》

　　《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定，未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設;尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。

　　基層執(zhí)法實踐

　　通過以上不同法律的不同規(guī)定以及行政機關和司法機關對法律規(guī)定的不同理解來看，具體執(zhí)法實踐中對責令限期拆除進行明確法律定性相對困難。為切實維護行政管理秩序，最大限度規(guī)避執(zhí)法風險，違建拆除執(zhí)法過程中，應當注意以下兩個方面。

　　●　充分保障相對人權益

　　堅持以人民為中心的思想要求行政機關在基層執(zhí)法過程中，必須將嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法與為人民服務的宗旨有機結合，充分保障行政相對人的知情權、陳述權、申辯權及聽證權等，確保執(zhí)法效果和社會效果相統(tǒng)一。

　　●　遵循正當程序原則

　　不爭論責令限期拆除到底是否屬于行政處罰，行政機關在作出責令限期拆除決定前，應依照行政處罰的正當程序要求，履行好立案調(diào)查、先行告知、公告等法律程序。

　　違建拆除程序

　　結合相關法律規(guī)定，落實違建拆除共有6個必經(jīng)的程序。

　　●　立案調(diào)查

　　行政機關通過不同途徑得到違法建設問題線索后，首先應當立案調(diào)查，而不能以當事人未辦理建設審批手續(xù)等為由跳過這個法定程序，直接強拆建筑物或是構筑物，否則拆除程序不合法。

　　●　履行告知義務

　　在調(diào)查取證后，如果行政機關認定當事人所建房屋為違法建設，在作出行政處罰決定之前，還要根據(jù)行政處罰法第四十四條、四十五條規(guī)定履行告知義務，告知當事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù)，并告知當事人依法享有的陳述、申辯和要求聽證的權利。

　　●　作出限期拆除決定并送達

　　違法建設確需拆除的，行政機關在完成前兩個步驟之后，需要作出限期拆除通知書或是限期拆除決定書，并送達相對人。文書中必須有當事人的名稱、標的、拆除日期及救濟途徑等內(nèi)容，同時加蓋行政機關印章。

　　●　公告

　　《中華人民共和國行政強制法》第四十四條規(guī)定，對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的，應當由行政機關予以公告，限期當事人自行拆除。公告的目的是保護不特定相關人的合法權益，避免對象錯誤。因此，違建拆除，公告程序必不可少。

　　●　催告

　　如果行政相對人既沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)行使復議、訴訟等法律權利，也沒有在規(guī)定的期限內(nèi)拆除違法建設，行政機關還必須依法履行催告義務。需要注意的是，催告必須是以書面的形式告知當事人。催告書應載明履行義務的期限和方式以及相對人的陳述權和申辯權。

　　●　依法強制拆除

　　行政機關在履行催告義務后，當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關可以依法強制拆除。

　
　作者單位為鄭州市城市管理執(zhí)法支隊